“通过这一系列的刑事诉讼活动，我对办本案案情有了比较全面的了解，并形成了对本案的辩护意见。据我国《刑事诉讼法》第二十八条“辩护人的责任是据事实和法律，提证明被告人无罪.罪轻或者减轻.免除其刑事责任的材料和意见，维护被告人的合法权益”的规定，现提如下辩护意见，同公诉人商榷，供合议参考。

我的辩护意见是：被告人谢刚的行为不构成待属罪。

“………。本律师注意到，关于待属罪有一个明显的犯罪构成，就是故意。”

“本罪在主观方面表现为故意。即有意识地使被害人在相当长的时间里遭受上或神上的痛苦，因此，本罪最大的成因是，故意犯罪。

那么谢刚，作为一个几乎全能的先士兵，一个队里的最基层来讲，他是故意………犯罪的吗？”

我有意把故意，和犯罪两个词中间拖延了一时间。

让我们来看看什么是故意犯罪？

故意犯罪是指行为人在故意的心理状态下实施的犯罪，是犯罪构成要件中主观方面的一心理状态。据刑法规定，故意犯罪必须同时备以下两个特征：

1.行为人对自己的行为会发生危害社会的结果，必须是明知的。

2.行为人必须是希望或者放任这危害结果的发生。不论行为人明知的是危害结果必然发生，还是可能发生，只要希望或者放任这危害结果的发生，就构成故意犯罪

谢刚是明知的吗？

谢刚是明知的吗？

我很大声音地重复说，底下旁听席上的将校和尉官们齐刷刷地把转向我。

不！我声音更大地几乎要喊来

他不知！

从谢刚伍那天起，他的班长，就用同等的方法对待他，并告诉他，这是队的传统，（请看案卷3，第217页）他的班长就是这样对他的。

在本律师曾经和谢刚的两次会见中，他一再表示后悔，对于造成的被害人赵军的伤害，表示了极大的同情。我相信大家留意到，在所有的案卷材料中，谢刚从来没有认为是自己犯了罪，因为一半以上的次数，是他执行上级的命令，请见案卷一，18页。我们人案卷里看不被告人谢刚有任何的明知故犯。

这明知，指的是既包括明知必然会发生危害社会的结果，也包括明知可能会发生危害社会的结果。

什么是“必然会发生危害社会的结果？”

就是说，被告人明知他的行为会造成危害社会的结果，而仍然去作。

谢刚是这样吗？不是，

他只是从他的班长那里继承和沿袭了相同的作法而已，

他知他的班长或班长的班长的行为会造成危害社会的结果，而到了他这里，他仍然去了吗？

他了，但他不知他和他的班长或班长的班长的行为会造成危害社会的结果！！！

他的行为有错吗？

有，

他客观上给受害人造成了心的创伤。我们都承认，他是被动的，过失的！